2020年10月15日,CFIUS将正式将强制性文件与美国出口管制制度挂钩,包括《出口管理条例》(EAR)和《国际武器交易条例》(ITAR)。尽管该更改可以对强制性文件的构成进行更清晰的划分,但它也将您的CFIUS审查带入了复杂(有时有点麻烦)的出口法规世界。

美国外国投资委员会(CFIUS)有权审查,减轻甚至撤销某些外国对美国企业的收购和投资。无需将此类投资的大部分通知CFIUS进行审查。但是,许多投资者和目标公司选择向CFIUS提交通知或声明,因为一旦CFIUS批准了交易,各方就可以依靠安全港,以保护其交易不受委员会将来的干预。

但是,在2018年,《外国投资风险审查现代化法案》(FIRRMA)创建了需要通知CFIUS的外国投资类别。强制性备案的添加至关重要,因为可能会因未备案而可能受到的惩罚 最高及包括投资额 (强调是因为对行政监督可能造成的巨大惩罚)。

2020年10月15日之前,需要强制性CFIUS备案的交易类别包括对美国公司的投资,这些公司参与开发,生产或测试某些行业中使用的“关键技术”,具体由行业的北美行业分类系统( NAICS)代码。但是,NAICS代码并不是统一分配给企业的,并且始终不清楚企业是否适合特定的NAICS代码描述。

输入新的关键技术强制性归档规则

根据最新的《最终规则》(85 FR 57124),则将不再使用NAICS代码来确定声明是否为强制性声明。相反,从10月15日起,当事方必须提交受CFIUS管辖的投资或收购的CFIUS档案,其中:

1.目标生产,设计,测试,制造,制造或开发一项或多项技术(“关键技术”)

2.需要将该技术的出口,再出口,转让(在国内)或再转让给以下任何一种的“美国监管机构授权”:

3a。受CFIUS约束的投资方’s jurisdiction, or

3b。任何个人(或作为外国人的一部分)直接或间接在使投资受CFIUS管辖的一方中拥有25%或以上的投票权。

“美国监管授权”包括:

  1. 《国际武器贸易条例》(ITAR)规定的国防物品或国防服务所需的许可证或其他批准;
  2. 出口管理条例(EAR)控制的物品所需的许可证;
  3. 能源部规定的某些受控核技术的出口需要特定或一般授权;要么
  4. 核监管委员会法规要求的任何特定许可证。

因此,交易是否必须使用CFIUS声明或通知取决于是否需要获得美国监管机构的许可才能将目标技术或多种技术出口,再出口,转让(在本国)或转让给外国。 。

少数例外

耳许可要求的范围很广。从商用飞机零件到手机,再到石油和天然气勘探设备等与之相关的技术都受到出口管制,并且可能要遵守许可要求。

但是,最终规则确实提供了一些例外。[1] 修订后的CFIUS法规规定,如果美国企业已满足EAR的一项或多项出口(即使不出口)的所有必须满足的EAR规定的所有要求,则可以免除当事方的强制备案要求。以下许可例外:

  1. 技术和软件-无限制(TSU)(15美国联邦法规740.13);
  2. 加密商品,软件和技术(ENC)(15美国联邦法规740.17(b));要么
  3. 战略贸易授权(STA)(15美国联邦法规740.20(c)(1))。

这些例外情况中的每一个都需要在书中使用自己的章节,[2] 因此,就目前而言,我们将保留更多细节,并足以说明这些例外可能免除CFIUS强制提交的许多加密技术以及北约国家以及澳大利亚,日本,新西兰和韩国将投资的许多技术( “ NATO Plus”国家/地区)。

画龙点睛

在新规则下,还请注意以下有关时间,资格和例外投资者的信息:

涉及关键技术的强制性声明的时间。 应从发生以下情况之一的第一个日期起评估与特定交易相关的关键技术的构成:

→交易完成日期,

→双方已签署具有约束力的书面协议,确立了交易的实质性条款,

→一方已向股东公开提出要约以购买美国企业的股票,或

→股东就美国企业董事会的选举征集了代理人,或有或有权益的所有者或持有人已请求转换或有权益。

耳许可例外的“资格”。 在要求澄清合格的EAR许可例外的“符合条件”的要求时,最终规则澄清了所列举的EAR许可例外的资格,因此免除了强制备案要求,是指EAR提出的任何要求即使不进行出口,也必须在出口之前满足该要求。

除外投资者豁免。 满足各种要求的“例外的外国”(在本出版物发行时为澳大利亚,加拿大和英国)的投资者可以免除CFIUS的强制备案要求,因为他们是在本法规变更之前。

外卖

通过将强制性文件与美国出口管制制度联系起来,CFIUS放下了眼界。我们的出口控制系统基于国家,技术和经济安全的重点,因此需要更少的盟国许可证和更多的竞争对手及对手许可证。因此,这些变化可能会促进来自北约Plus国家的外国投资,同时就来自其他国家(例如中国和俄罗斯)的投资要求更多的CFIUS备案。

到目前为止,在这种情况下,最重要的收获是,美国公司的任何潜在投资者都应在其CFIUS考虑因素中包括出口合规顾问。

脚注

[1] 我们在此警告您,我们正在进入一个混乱的出口管制详细信息世界,我们早些时候已就此向您发出警告。如果您选择跳过本节,在本文结尾处加入我们,并将这些详细信息留给您的出口合规律师,您将被原谅。

[2]  例如,即将出版的有关加密的WorldECR书,我们为此编写了有关加密的章节。